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    買賣電子煙非法經營罪
    作者:未知 來源:互聯網 時間:2020-03-18

    電子煙?IQOS?買賣這些東西可能,構成犯罪!

    如果大家對前兩年熱播的美劇《紙牌屋》還有印象的話,想必對“電子煙”等新型卷煙制品,可能也陸續有所耳聞。而且,隨著國家對吸煙危害的宣傳以及人們對自身健康的不斷重視,這些“電子煙”等新型卷煙制品,被越來越多的人接受。因為,有害物質釋放量相比傳統煙草,要少很多,同理,對身體的危害也相對較少。但,煙草制品在我國屬于專營專賣,因此銷售“電子煙”等類似新型卷煙制品,可能會涉及刑事犯罪,最常見的有非法經營、生產、銷售偽劣產品、假冒注冊商標、走私普通貨物、物品等罪名。本文結合團隊實踐及研究,予以簡要說明,以供參考。

    一、新型卷煙的種類:

    目前,市場上主要有IQOS、GlO、PLoom、REVO四種類別的新型卷煙(俗稱“煙彈”)。這其中,相對有名的應屬IQOS新型卷煙。IQOS電子煙主要包括煙具和“煙彈”,主要通過加熱棒加熱“煙彈”產生煙霧,而不是直接燃燒卷煙。

    2017年國家煙草專賣局下發了《關于開展新型卷煙產品鑒別檢驗工作的通知》,將IQOS、GLO、Ploom、REVO四種類型的新型卷煙產品納入卷煙鑒別檢驗目錄。隨后,國家煙草質量監督檢驗中心對送檢的IQOS“煙彈”樣品成分進行了鑒別檢驗,從中檢出煙堿、四種煙草特有的N-亞硝胺、以及與一般煙草及煙草制品中相一致的右旋煙堿旋光異構體比例范圍、與一般煙草及煙草制品中相一致的次要生物堿種類,判定“煙彈”樣品含有煙草特征性成分,填充物由煙葉制成。因此,若經檢驗查出IQOS“煙彈”具有傳統煙草相應物質,則其屬于煙草制品。

    二、可能涉嫌的罪名:

    1、非法經營罪:違反國家煙草專賣管理法律法規,未經煙草專賣行政主管部門許可,無煙草專賣生產企業許可證、煙草專賣批發企業許可證、特種煙草專賣經營企業許可證、煙草專賣零售許可證等許可證明,非法經營煙草專賣品,情節嚴重的,以非法經營罪定罪處罰。

    2、生產銷售偽劣產品罪:生產、銷售偽劣卷煙、雪茄煙等煙草專賣品,銷售金額在五萬元以上的,以生產、銷售偽劣產品罪定罪處罰。

    3、假冒注冊商標罪:未經卷煙、雪茄煙等煙草專賣品注冊商標所有人許可,在卷煙、雪茄煙等煙草專賣品上使用與其注冊商標相同的商標,情節嚴重的,以假冒注冊商標罪定罪處罰。

    4、銷售假冒注冊商標罪:銷售明知是假冒他人注冊商標的卷煙、雪茄煙等煙草專賣品,銷售金額較大的,以銷售假冒注冊商標的商品罪定罪處罰。

    5、走私普通貨物、物品罪:違反海關法規,走私除武器、彈藥、核材料、假幣,國家禁止出口的文物、黃金、白銀和其他貴重金屬、珍貴動物、珍貴動物制品等以外的其他貨物、物品,偷逃關稅,情節嚴重的行為。

    三、相應罪名的立案標準及量刑檔次

    (一)、非法經營罪立案標準及量刑檔次: 

      1、非法經營煙草專賣品,具有下列情形之一的,應當認定為刑法第二百二十五條規定的“情節嚴重”,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金:

    a非法經營數額在五萬元以上的,或者違法所得數額在二萬元以上的;

    b非法經營卷煙二十萬支以上的;

    c曾因非法經營煙草專賣品三年內受過二次以上行政處罰,又非法經營煙草專賣品且數額在三萬元以上的。

    2、具有下列情形之一的,應當認定為刑法第二百二十五條規定的“情節特別嚴重”,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產:

    a非法經營數額在二十五萬元以上,或者違法所得數額在十萬元以上的;

    b非法經營卷煙一百萬支以上的。

    2、生產銷售偽劣產品罪:生產者、銷售者在產品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好或者以不合格產品冒充合格產品,銷售金額五萬元以上不滿二十萬元的,處二年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額二十萬元以上不滿五十萬元的,處二年以上七年以下有期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額五十萬元以上不滿二百萬元的,處七年以上有期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金;銷售金額二百萬元以上的,處十五年有期徒刑或者無期徒刑,并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產。

    3、假冒注冊商標罪:未經注冊商標所有人許可,在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標,具有下列情形之一的,屬于刑法第二百一十三條規定的“情節嚴重”,應當以假冒注冊商標罪判處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金:

    a非法經營數額在五萬元以上或者違法所得數額在三萬元以上的;

    b假冒兩種以上注冊商標,非法經營數額在三萬元以上或者違法所得數額在二萬元以上的;

    c其他情節嚴重的情形。

    具有下列情形之一的,屬于刑法第二百一十三條規定的“情節特別嚴重”,應當以假冒注冊商標罪判處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金:

    a非法經營數額在二十五萬元以上或者違法所得數額在十五萬元以上的;

    b假冒兩種以上注冊商標,非法經營數額在十五萬元以上或者違法所得數額在十萬元以上的;

    c其他情節特別嚴重的情形。

    4、銷售假冒注冊商標罪:銷售明知是假冒注冊商標的商品,銷售金額在五萬元以上的,屬于刑法第二百一十四條規定的“數額較大”,應當以銷售假冒注冊商標的商品罪判處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。

    銷售金額在二十五萬元以上的,屬于刑法第二百一十四條規定的“數額巨大”,應當以銷售假冒注冊商標的商品罪判處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。

    5、走私普通貨物、物品罪:走私普通貨物、物品,偷逃應繳稅額在十萬元以上不滿五十萬元的,應當認定為刑法第一百五十三條第一款規定的“偷逃應繳稅額較大”,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處偷逃應繳稅額一倍以上五倍以下罰金;偷逃應繳稅額在五十萬元以上不滿二百五十萬元的,應當認定為“偷逃應繳稅額巨大”處三年以上十年以下有期徒刑,并處偷逃應繳稅額一倍以上五倍以下罰金;偷逃應繳稅額在二百五十萬元以上的,應當認定為“偷逃應繳稅額特別巨大”,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處偷逃應繳稅額一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產。

    四、名詞解釋、數額及行為觸犯多種罪名時如何處理:

    (一)、名詞解釋:

    1、煙草專賣品,是指卷煙、雪茄煙、煙絲、復烤煙葉、煙葉、卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束、煙草專用機械。

    2、卷煙輔料,是指卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束。

    (二)、數額認定:

    非法經營煙草專賣品,能夠查清銷售或者購買價格的,按照其銷售或者購買的價格計算非法經營數額。無法查清銷售或者購買價格的,按照下列方法計算非法經營數額:

    a查獲的卷煙、雪茄煙的價格,有品牌的,按照該品牌卷煙、雪茄煙的查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的零售價格計算;無品牌的,按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上年度卷煙平均零售價格計算;

    b查獲的復烤煙葉、煙葉的價格按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上年度烤煙調撥平均基準價格計算;

    c煙絲的價格按照第(二)項規定價格計算標準的一點五倍計算;

    d卷煙輔料的價格,有品牌的,按照該品牌輔料的查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的價格計算;無品牌的,按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上年度煙草行業生產卷煙所需該類卷煙輔料的平均價格計算;

    e非法生產、銷售、購買煙草專用機械的價格按照國務院煙草專賣行政主管部門下發的全國煙草專用機械產品指導價格目錄進行計算;目錄中沒有該煙草專用機械的,按照省級以上煙草專賣行政主管部門出具的目錄中同類煙草專用機械的平均價格計算。

    (三)處罰多種罪名時處理:

    行為人實施非法生產、銷售煙草專賣品犯罪,同時構成生產、銷售偽劣產品罪、侵犯知識產權犯罪、非法經營罪的,依照處罰較重的規定定罪處罰。

      所以,君子愛財,取之有道。不能因為工作輕松,來錢也快,就抱有僥幸心理,進而鋌而走險,最終可能讓自己深陷牢獄之災,悔恨莫及!

    王韌 上海市百匯律師事務所 律師 合伙人

     電話(微信)13651835309

    執業領域:刑事辯護  刑事合規

    寶山律工委刑事業務研究組 副組長

    上海市律師協會刑事合規業務委員會 委員

    王韌律師自2011年執業以來,始終致力于刑事辯護及刑事風險防控業務領域的研究和探索,有著豐富的實踐操作經驗。職業期間,先后辦理百余其起各類刑事辯護及刑事非訴業務,主要涉及非法吸收公眾存款、非法制造買賣槍支、侵犯公民個人信息、盜竊、詐騙、敲詐勒索、合同詐騙、走私販賣毒品、搶劫、虛開增值稅發票、套路貸等案件。

     

     

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